近來陸續(xù)有幾個新律師電話咨詢審查起訴階段該怎么辦？說實習(xí)階段師傅就帶他做了幾個刑事法援案件，現(xiàn)在自己接到商業(yè)案件不知道怎么辦。遙想自己在執(zhí)業(yè)之初，對審查起訴階段的辯護(hù)工作認(rèn)知非常模糊，不知道從何下手。但個人認(rèn)為，新人最好買三本書，如陳亮檢察官的《攻防之道》，王亞林律師的《精細(xì)化辯護(hù)》，徐宗新的《刑事辯護(hù)實務(wù)》。另外最好買套最高人民檢察院檢察長張軍的《刑法分則及配套規(guī)范新釋新解》。為什么買這些書呢？第一，陳亮在檢察院工作，以檢察官的視野寫的書，代表許多檢察官群體的看法。第二，王亞林是專門做刑事的律師，20多年和公檢法對抗經(jīng)驗非常值得借鑒。第三，徐宗新原來是檢察官，后面做律師，轉(zhuǎn)型后很多觀點值得借鑒。而張軍是最高檢老大，水平也高，書上觀點比較權(quán)威。收集的配套規(guī)范也比較全面。
  
  總的來說，到了審查起訴階段，案件基本事實已經(jīng)固定，但可以退查，也可以作出起訴或者不起訴的決定，屬于可進(jìn)可退的狀態(tài)。但證據(jù)已經(jīng)基本固定，除開團(tuán)伙犯罪人員投案自首或者抓捕到案另有供述外，證據(jù)體系出現(xiàn)大變化的可能性已經(jīng)不存在。對于案件的基本事實，律師可以申請閱卷，這時律師在信息的掌握上，已經(jīng)和偵查階段大有不同。閱卷后，可以申請檢察院申請不起訴，申請變更起訴罪名，申請收集、調(diào)取對犯罪嫌疑人罪輕、無罪的證據(jù)。申請變更強(qiáng)制措施，申請變更起訴順序等。總的來說，這個階段很累，也是非常容易出成果的階段。
  
  那么，到了審查起訴訟階段，律師第一個任務(wù)是什么呢？個人認(rèn)為復(fù)制案卷及會見、核對證據(jù)。在這里特別是要再次提示，要當(dāng)事人再次填授權(quán)委托書，有的司法機(jī)關(guān)認(rèn)為，有的犯罪嫌疑人可能不認(rèn)同家屬委托的辯護(hù)人，那么家屬的委托有可能是無效的。另外和當(dāng)事人證據(jù)核實的問題，他本人的供述和辯解是可以核實的，另外，相關(guān)的書證是可以核實的。對于其他同案犯的一些供述以及證據(jù)內(nèi)容，要把證人證言的主要內(nèi)容與他進(jìn)行溝通，向他進(jìn)行詢問，但最好不要把案卷給犯罪嫌疑人看，也不要帶進(jìn)去看守所。本人在東莞某看守所帶案卷進(jìn)去，被警告一次。在深圳看守所，帶案卷進(jìn)去，不給當(dāng)事人看，是沒事的。但東莞某看守所內(nèi)，全部是17-18歲武警值班，沒有人和你講道理，抓住了就要登記，簽名，第一次警告，第二次通報律協(xié)。
  
  閱卷后，對犯罪嫌疑人是否有罪，心里有個大概了。如果犯罪嫌疑人真的是個好人，根本沒有犯罪事實，或被惡人陷害了，或者行為顯著輕微并不認(rèn)為是犯罪，或者有刑事訴訟法第15條規(guī)定的不追究刑事責(zé)任的情形，就要馬上交申請不起訴法律意見書?！缎淌略V訟法》第一百七十三條明確規(guī)定：“ 人民檢察院審査案件，應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人，聽取辯護(hù)人或者值班律師、被害人及其訴訟代理人的意見，并記錄在案。辯護(hù)人或者值班律師、被害人及其訴訟代理人提出書面意見的，應(yīng)當(dāng)附卷”。另外律師特別注意三類案件，如年齡不到16歲、不在現(xiàn)場、精神方面可能有問題等，都是必須要跟檢方溝通的。檢察院審查起訴，應(yīng)當(dāng)在一個月以內(nèi)作出決定。重大、復(fù)雜的案件，可以延長15日。改變管轄的，重新計算時限。
  
   那么，什么情況下檢察院可以不起訴呢？《刑事訴訟法》明確規(guī)定了法定不起訴訟，酌定不起訴和證據(jù)不足不起訴（存疑不起訴）三種類型。
  
  一、法定不起訴規(guī)定在《刑事訴訟法》第15條：有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：（1）情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；（2）犯罪已過追訴時效期限的；（3）經(jīng)特赦令免除刑罰的；（4）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；（5）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（6）其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。刑訴法第177條：犯罪嫌疑人沒有犯罪事實，或者有本法第十五條規(guī)定的情形之一的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定。
  
  二、酌定不起訴，規(guī)定在刑訴法第177條第二款：對于犯罪情節(jié)輕微,依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,人民檢察院可以作出不起訴決定。酌定不起訴，一般適用于法定量刑三年有期徒刑以下，犯罪主體為初犯、偶犯、未成年人、老年人等特殊主體，或被告人有自首、犯罪中止、立功等法定從輕或減輕情節(jié)的輕微刑事案件。
  
  酌定不起訴，還有達(dá)成和解的不起訴。規(guī)定在刑訴法第288、289、290條：
  
  第288條 下列公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當(dāng)事人可以和解：(1)因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規(guī)定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;(2)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不適用本章規(guī)定的程序。
  
  第289條 雙方當(dāng)事人和解的，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見，對和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查，并主持制作和解協(xié)議書。
  
  第290條 對于達(dá)成和解協(xié)議的案件，公安機(jī)關(guān)可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議;對于犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對被告人從寬處罰。
  
  司法實踐中，交通肇事和鄰里之間的輕傷害案件比較容易通過和解程序達(dá)成不起訴的結(jié)果。但累犯在五年以內(nèi)曾經(jīng)故意犯罪的，不能適用和解訴訟程序。
  
  三、證據(jù)不足不起訴（存疑不起訴）。刑訴法第175條規(guī)定：對于二次補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍然認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定。另外有非法證據(jù)排除后的不起訴。規(guī)定在《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第67條：審查發(fā)現(xiàn)存在刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的非法取證行為，依法對該證據(jù)予以排除后，其他證據(jù)不能證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)不批準(zhǔn)或者決定逮捕，已經(jīng)移送審查起訴的，可以將案件退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查或者作出不起訴決定。
  
  何為“證據(jù)不足”？《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》404條作出了進(jìn)一步的明確：“具有下列情形之一，不能確定犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪和需要追究刑事責(zé)任的，屬于證據(jù)不足，不符合起訴條件:（一）犯罪構(gòu)成要件事實缺乏必要的證據(jù)予以證明的；（二）據(jù)以定罪的證據(jù)存在疑問，無法查證屬實的；（三）據(jù)以定罪的證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實之間的矛盾不能合理排除的；（四）根據(jù)證據(jù)得出的結(jié)論具有其他可能性，不能排除合理懷疑的；（五）根據(jù)證據(jù)認(rèn)定案件事實不符合邏輯和經(jīng)驗法則，得出的結(jié)論明顯不符合常理的。
  
  四、申請變更罪名。特別是組織賣淫組與協(xié)助組織賣淫組、介紹賣淫組之間，集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪之間等。檢察院案件很多，不一定能注意到你的罪名定罪是否合適。只有犯罪嫌疑人對自己的定罪量刑非常關(guān)心，但又不懂法律。在這種情況下，只有律師才能充當(dāng)犯罪嫌疑人與檢察機(jī)關(guān)之間的橋梁。檢察院如果以錯誤的罪名起訴到法院，那么很有可能被法院以相同罪名判決?，F(xiàn)在檢察院還是比較強(qiáng)勢的，雖然有很多檢察官開玩笑：“檢察院，兩把劍，一把插公安，一把插法院。監(jiān)察委設(shè)立后，也只能插豆腐了。”但個人認(rèn)為，檢察院權(quán)力還是挺大的，就是以錯誤的罪名起訴到法院，被法院改變定性的也不到一半。
  
  五、調(diào)取對犯罪嫌疑人罪輕、無罪的證據(jù)，特別是自首的證據(jù)。筆者辦理一個非法吸收公眾存款罪，犯罪嫌疑人兩次從北京乘坐火車到深圳，要求自首。第一次打電話到某公安分局經(jīng)偵大隊辦案人員，并到辦案大廳要求自首登記。但辦案人員當(dāng)天不值班，要求其等電話。隔幾天后，第二次犯罪嫌疑人又來到深圳，經(jīng)偵人員又要求其等電話。第二天，才做的筆錄，做完后，就送到看守所出來不了。移送起訴后，律師看到案卷，上面寫抓獲經(jīng)過，是偵查機(jī)關(guān)電話傳訊犯罪嫌疑人才到案的。那么這就不是自首。后面非常麻煩，律師寫辯護(hù)意見，寫《提請收集犯罪嫌疑人具有自首情節(jié)證據(jù)申請書》，還在拉鋸。還有犯罪數(shù)額等，也屬于罪輕的證據(jù)，特別是盜竊案或詐騙案，公安機(jī)關(guān)對于犯罪數(shù)額的認(rèn)定上，往往基于被害人的報案記錄或價格鑒定結(jié)論書所認(rèn)定的數(shù)額。很多被害人的報案的犯罪數(shù)額偏大或不能提供有效依據(jù)，如果價格鑒定結(jié)論是在被害人不能提供原始購買票據(jù)的情況下做出的，則該類證據(jù)并不具備客觀性，所以辯護(hù)律師可以從報案記錄的真實性和價格鑒定結(jié)論書的客觀性入手對犯罪數(shù)額提出質(zhì)疑，實現(xiàn)有效辯護(hù)。
  
  六、申請變更強(qiáng)制措施
  
  犯罪嫌疑人被抓起來了，是否可以申請變更強(qiáng)制措施呢？《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定（試行）》的通知，第17條規(guī)定：經(jīng)羈押必要性審查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議：
  
  （1）案件證據(jù)發(fā)生重大變化，沒有證據(jù)證明有犯罪事實或者犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的；
  
  （2）案件事實或者情節(jié)發(fā)生變化，犯罪嫌疑人、被告人可能被判處拘役、管制、獨立適用附加刑、免予刑事處罰或者判決無罪的；
  
  （3）繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人，羈押期限將超過依法可能判處的刑期的；
  
  （4）案件事實基本查清，證據(jù)已經(jīng)收集固定，符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住條件的。
  
  第十八條規(guī)定：經(jīng)羈押必要性審查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一，且具有悔罪表現(xiàn)，不予羈押不致發(fā)生社會危險性的，可以向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議：
  
  （1）預(yù)備犯或者中止犯；
  
  （2）共同犯罪中的從犯或者脅從犯；
  
  （3）過失犯罪的；
  
  （4）防衛(wèi)過當(dāng)或者避險過當(dāng)?shù)模?br />   
  （5）主觀惡性較小的初犯；
  
  （6）系未成年人或者年滿七十五周歲的人；
  
  （7）與被害方依法自愿達(dá)成和解協(xié)議，且已經(jīng)履行或者提供擔(dān)保的；
  
  （8）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的；
  
  （9）系懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；
  
  （10）系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人；
  
  （11）可能被判處一年以下有期徒刑或者宣告緩刑的；
  
  （12）其他不需要繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的情形。
  
  律師如果發(fā)現(xiàn)了嫌疑人符合《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定（試行）》第十七條規(guī)定的四種情形和第十八條規(guī)定的十二種情形之一，可以去嘗試進(jìn)行羈押必要性審查。但要特別注意，有些人會逃跑。
  
  七、申請變更起訴順位等。
  
  有些共同犯罪案件，起組織、策劃、指揮作用的或在共同犯罪之中起主要作用的是主犯，在共同犯罪之中起次要或輔助作用的，是從犯，對于從犯應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。象從犯，一般減少基準(zhǔn)刑的20%—50%；犯罪較輕的，予以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。但很多共同犯罪案件中，被抓的人知道同案犯都進(jìn)來了，往別人身上推的可能性更大，如果你什么都不說，有可能反而會導(dǎo)致偵查機(jī)關(guān)先入為主，按照別人推卸責(zé)任的說法，形成了一個案件主導(dǎo)方向，并完善證據(jù)。這是博弈論中典型的案例——囚徒困境。筆者在辦理一起非法吸收公眾存款案件中，主犯為了保護(hù)一個財務(wù)總監(jiān)，以便出去后東山再起，把賬冊隱匿起來，把賬冊銷毀的責(zé)任，推給掛名的總經(jīng)理。而總經(jīng)理又被抓起來，接觸不到辦案人員，這時，就要律師去申請變更起訴順序等，只主犯認(rèn)定證據(jù)扎實，其他人才可能被定為從犯，從輕處罰。
  
  當(dāng)然，律師在審查起訴階段的辯護(hù)策略還有許多，限于篇幅和筆者的學(xué)識，難免有疏漏。筆者也在實踐中學(xué)習(xí)，不足之去，希望多提意見，愿與各位讀者共同成長……