刑辯律師如何在偵查階段有所作為
時間:2022-05-07 11:05:17
來源:洛陽麗恒律師事務(wù)所
經(jīng)常辦理刑事案件的律師,毫無例外地應(yīng)該都會被問及,"律師,我把這個事交給你辦,你將會怎么辦?最終能辦到什么效果?人能出來(取保候?qū)?緩刑/無罪釋放)嗎?"等等。有些客戶,可能還會具體到問你,在公安,檢察院和法院階段你能具體為他做哪些事??蛻羰巧系郏欠煞?wù)的消費者,提出這些問題無可厚非且理應(yīng)享有知情權(quán),作為律師應(yīng)本著誠懇的態(tài)度客觀地應(yīng)答。事實上,真實客觀地告訴客戶你在每個階段能提供的具體刑事法律服務(wù),也會為接下來洽談律師費達成委托環(huán)節(jié)加分。同時,還能增強客戶對律師的信任感。
從我接觸到的律師群體看,實務(wù)當(dāng)中存在兩類律師因為缺乏對這個問題的正確思考和深入理解,導(dǎo)致很多案件洽談效果并不理想。一類律師,不愿意把具體法律服務(wù)方案和流程全盤托出,害怕客戶拿了方案后從此不再回來。另一類律師,可能因為平時刑案辦理確實不多等原因,在闡述如何具體地提供法律服務(wù)時,效果自然不好(低收費或者洽談失敗)。
實務(wù)中,刑事案件的偵查階段會被很多客戶甚至同行誤解為律師無事可做、無計可施。加之,有些不地道的偵查機關(guān)暗中出餿主意,交代家屬不要聘請律師(實則是怕律師介入之后"有礙偵查"),導(dǎo)致實務(wù)當(dāng)中特別是2012年刑訴法修改之前,偵查階段的律師聘請率較低。新修改的刑訴法賦予律師偵查階段的辯護權(quán),使得上述情況有所改觀,但部分律師同行仍然對偵查階段的法律服務(wù)概念模糊。本文擬結(jié)合自身辦理刑事案件的經(jīng)驗,借鑒行業(yè)內(nèi)優(yōu)秀刑辯律師及律師事務(wù)所的成果,就刑辯律師在偵查階段能夠具體提供哪些法律服務(wù),發(fā)表一己之言僅供參考并歡迎拍磚。
刑事案件偵查階段律師的基本工作流程
稍微復(fù)雜一點的刑事案件,從刑拘之日起算,偵查階段可能就要歷4個月至7個月的時間,有些特別重大復(fù)雜的案件可能持續(xù)更久。但萬變不離其宗,總體而言,律師在偵查階段的基本工作流程包括:
1、接案和委托
犯罪嫌疑人自被公安機關(guān)或檢察院反貪局第一次訊問或者采取強制措施之日起,有權(quán)委托律師作為其辯護人。作為律師在接受刑事案件委托時,首先,應(yīng)了解犯罪嫌疑人基本情況,如涉嫌的罪名(如可以通過偵查機關(guān)發(fā)給家屬的拘留通知書了解到罪名情況以及羈押地等),案件進度,辦案機關(guān),強制措施種類等;其次,審查委托人的主體資格,是否為犯罪嫌疑人的近親屬,是否具備委托資格。最后,審核委托人是否攜帶身份證、戶口本、結(jié)婚證、派出所出具的證明等"家屬關(guān)系證明"材料,辦理委托手續(xù)。
2、與偵查機關(guān)取得聯(lián)系并遞交有關(guān)手續(xù)
律師須把一整套刑事手續(xù)包括授權(quán)委托書、律所公函、律師證復(fù)印件提交給辦案單位,并告知已依法介入案件。同時,依法向辦案單位進一步了解嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況,律師應(yīng)做到不卑不亢,有理有據(jù)有節(jié)。如涉及危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件(簡稱"三類案件"),則首先向辦案單位申請,批準(zhǔn)后會見。如發(fā)生不予會見等情況,區(qū)分情況,如確有特殊情況,可等候辦案機關(guān)通知,如屬無理拒絕,則可在48小時后向其主管領(lǐng)導(dǎo)反映相關(guān)情況。(應(yīng)當(dāng)指出的是,除"三類案件"外,這個程序也可以放在首次會見做到心中有數(shù)之后進行。)
3、初步研究罪名犯罪構(gòu)成要件,了解案件發(fā)生背景及涉及到的行業(yè)術(shù)語、專業(yè)技術(shù)等,為首次會見打好基礎(chǔ)
首次會見之前,作為律師應(yīng)做到對罪名的有關(guān)法律規(guī)定及犯罪構(gòu)成心中有數(shù),有些涉及到專業(yè)領(lǐng)域的罪名如虛開增值稅專用發(fā)票罪等,還應(yīng)對該專業(yè)知識進行了解和梳理。律師還應(yīng)利用互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)的作用,檢索并大致歸納出該罪名的司法審判情況,如什么情況下可不訴、可認(rèn)定從犯、可判緩等等。如涉及到貪賄類案件,律師還應(yīng)對政治環(huán)境、反腐形勢做一個了解。
4、初次會見犯罪嫌疑人
律師初次會見犯罪嫌疑人,應(yīng)首先向其釋明自己身份(如提供名片、與原件核對無誤的律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件、家屬親筆簽署的授權(quán)委托書等),部分案件反偵查意識和警覺性較高的嫌疑人甚至還不信任,此時就要求律師耐心解釋。獲取嫌疑人的充分信任,是律師展開有效會見的第一步。
其次,取得嫌疑人親筆簽署的授權(quán)委托書。律師可在會見前,準(zhǔn)備好數(shù)份空白的刑事授權(quán)委托書,并征得嫌疑人同意后讓其本人簽署。我們在接觸到的有些社會影響重大的案件中,每次會見偵查機關(guān)都會要求嚴(yán)格審查委托人的資格(即是否為法定的近親屬),甚至核對每次簽名的筆跡等。律師若取得嫌疑人親筆簽署的授權(quán)委托書,恰恰可以回避這些問題,加快會見的進度,為會見贏得時間。
再次,初次會見律師還應(yīng)當(dāng)依法告知嫌疑人享有的權(quán)利(如犯罪嫌疑人有要求自行書寫供述的權(quán)利,對偵查人員制作的訊問筆錄有核對、補充、改正、附加說明的權(quán)利等)、涉案罪名的有關(guān)法律規(guī)定等情況。在問及"我應(yīng)該怎樣應(yīng)對偵查機關(guān)的提審"、"這個我要不要講"、"那個我應(yīng)該怎樣說對我有利"等問題時,律師應(yīng)當(dāng)讓嫌疑人根據(jù)法律的規(guī)定,自己選擇供述的范圍、方式和程度,而不直接教嫌疑人如何供述。如律師可以這樣的句式來回答:"你這個問題是涉及主觀方面的問題,關(guān)于主觀方面,法律是這樣規(guī)定的…"、"你這個問題涉及到犯罪對象是否適格的問題,關(guān)于這個問題,法律是這樣規(guī)定的…""你這個問題,涉及到犯罪事實認(rèn)定的原則,即排除合理懷疑原則的問題,關(guān)于這個原則,法律規(guī)定和實踐掌握是這樣的…"律師回答犯罪嫌疑人問題,要用法律條文及其解釋、法律原則及其解釋、基本法理、實踐規(guī)則等。值得注意的是,律師在會見中應(yīng)充分結(jié)合法言法語和通俗套話的穿插使用,因為你面對的嫌疑人文化背景是參差不齊的。律師既要適當(dāng)顯示自己的專業(yè)能力和執(zhí)業(yè)素養(yǎng)以增加信任度,也要考慮到嫌疑人是否能夠正確理解和吸收。對嫌疑人不合理不合法的要求,律師均應(yīng)當(dāng)予以婉言拒絕并給出善意提醒。而且我的經(jīng)驗是,這些類似的要求一次也不能答應(yīng),否則會變本加厲。這次叫你遞只煙抽,下次有可能要求你拿點現(xiàn)金,再下次讓你帶封信。
最后,律師應(yīng)把重心放在詢問案情上。如案件發(fā)生的詳細(xì)經(jīng)過,是否有自首立功情節(jié),是否有無罪或罪輕的意見及理由等。另外在會見過程中,律師也可以適時交代外面親屬對嫌疑人的生活關(guān)懷等。會見當(dāng)中,在對的時間點以對的語調(diào),將親屬的噓寒問暖傳達進去,有時候會起到意想不到的效果。這些技巧,作為成熟的執(zhí)業(yè)律師尤其是有志于從事刑辯業(yè)務(wù)的律師,應(yīng)當(dāng)慢慢琢磨直至游刃有余。
5、再次與偵查機關(guān)取得聯(lián)系,提交書面律師意見書,并爭取約談辦案人員或其主管領(lǐng)導(dǎo)
在這個環(huán)節(jié),律師可根據(jù)了解到的具體案件情況(主要是根據(jù)會見嫌疑人的筆錄、向家屬的了解以及向辦案單位的了解等),向辦案單位提出申請變更刑事強制措施或撤銷案件等律師意見(建議提交書面意見)。如撤銷案件方面,如有證據(jù)證明犯罪嫌疑人不在場并未參與本案、犯罪嫌疑人未達到法定年齡或情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認(rèn)為是犯罪等,律師可據(jù)此提出撤銷案件的意見。實務(wù)當(dāng)中,盡管撤銷案件或變更刑事強制措施(如申請取保候?qū)彽龋╇y度較大,但"機會總是偏愛有準(zhǔn)備的人",只要具備法定條件,律師一定要依法堅持提出律師意見。當(dāng)然提出律師書面意見的同時,要盡量爭取與辦案人員或其主管領(lǐng)導(dǎo)約談,當(dāng)面溝通的效果在于,一方面能夠直觀地了解到辦案單位對案件的有關(guān)考慮,律師可以根據(jù)具體情況作出應(yīng)對。另一方面,也可以拉近律師與辦案單位的距離,為下一步更有效的溝通作鋪墊。我們在實務(wù)當(dāng)中,一般會將律師意見書分別給辦案人員、主管各領(lǐng)導(dǎo)先行送寄一份,后電話預(yù)約約談時間。在我們的堅持下,特別是近年來,大部分辦案人員直至有關(guān)主管領(lǐng)導(dǎo)都欣然接受了我們的預(yù)約,在很多案件里面,我們也取得了不錯的溝通效果。
但指出一點,律師的意見應(yīng)有理有據(jù)且具可操作性。
6、把握好7天的審查逮捕期,及時與檢察院審查批捕部門取得聯(lián)系
有種說法,叫"37天黃金辯護期",大體是指偵查階段的頭37天,是律師開展辯護的黃金時間。這37天是由30天的最長刑拘時間加上7天的審查逮捕期組成的。如果律師在偵查機關(guān)工作進展不順的話,如取保候?qū)徤暾埼传@支持等,那么在這7天內(nèi),律師還是可以就嫌疑人是否應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)逮捕及是否具備批準(zhǔn)逮捕的法定條件,發(fā)表自己的律師意見的。律師可以提交《不予批捕法律意見書》給檢察院審查批捕部門,并按照上述方式約談有關(guān)辦案人員及主管領(lǐng)導(dǎo),爭取不予批捕的辯護效果。但值得提醒的是,雖然法定有7天審查批捕時間,但律師的書面意見建議最好在頭一兩天就及時遞交,留足時間后續(xù)溝通及檢察院人員審查律師意見,亦防止其提前決定批捕而律師意見尚未送達到位。
7、批捕后律師仍可有作為,即可考慮向同級人民檢察院刑事執(zhí)行檢察部門申請啟動羈押必要性審查程序
關(guān)于羈押必要性的問題其實刑事訴訟法早已有涉及,但具體怎么啟動、啟動須具備的法定條件以及由哪個部門負(fù)責(zé)執(zhí)行等問題似乎不太明確。2016年1月13日,最高人民檢察院通過并試行的《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定(試行)》,很好地解決了上述問題,也為律師辦案提供了"操作指南"。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定,羈押必要性審查是單獨作為一個程序或案件來決定是否立案受理的。該司法解釋第十七條、第十八條均明文規(guī)定了,可以不予羈押的相關(guān)情形。律師可以根據(jù)案件的具體情況,依法提出申請羈押必要性審查,并附上證據(jù)材料。
結(jié)語
以上僅輪廓性地介紹了偵查階段律師的基本工作流程。其實在具體操作中,律師還有很多工作需要注意。例如,在偵查階段,辯護律師除"犯罪嫌疑人不在現(xiàn)場、未達刑事責(zé)任年齡、系不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人三類情形"外,不得調(diào)查其他證據(jù)。律師不得讓犯罪嫌疑人簽署與其定罪量刑有關(guān)的委托書、授權(quán)書等法律文件。尤其涉及犯罪嫌疑人可能轉(zhuǎn)移財產(chǎn),轉(zhuǎn)移贓款贓物,隱匿、毀滅證據(jù),則不能簽,否則可能涉嫌幫助偽造、隱匿、毀滅證據(jù)罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪。又如,律師可以向委托人告知基本的案情概貌,但不得將案件細(xì)節(jié)透露給委托人,更不能把會見筆錄復(fù)印給嫌疑人家屬或讓其拍照,更不可以透露給委托人以外的其他人,律師如果將國家偵查犯罪的活動泄露,可能被認(rèn)定為泄露國家秘密的違法甚至犯罪行為而遭受處罰。同時,律師如果將案件細(xì)節(jié)告知委托人,可能會造成委托人因"撈人"心切而去實施串供,偽造、毀滅、隱匿證據(jù),賄賂等違法犯罪行為,倘若發(fā)生,律師難辭其咎。
一言以蔽之,刑辯律師在偵查階段大有作為!