數(shù)罪并罰后到底能不能判處緩刑？司法實(shí)踐中，數(shù)罪并罰后有人被判處實(shí)刑，被判處緩刑的也有不少案例。檢法兩家也有因此發(fā)生分歧，公訴機(jī)關(guān)進(jìn)而抗訴的，也有因法院適用緩刑未經(jīng)審委會(huì)程序而抗訴的。那么對(duì)此問(wèn)題法律到底是怎么規(guī)定的？如果能判處緩刑，有無(wú)程序性要求？一般罪名的數(shù)并罰和職務(wù)類(lèi)犯罪的數(shù)罪并罰有無(wú)不同？司法實(shí)務(wù)工作者在處理該問(wèn)題應(yīng)注意什么？

        一、刑法、司法解釋等規(guī)范性規(guī)定

刑  法

第七十二條    對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿(mǎn)十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿(mǎn)七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

（一）犯罪情節(jié)較輕；

（二）有悔罪表現(xiàn)；

（三）沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)；

（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響。

第七十四條   對(duì)于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。

 規(guī)范性司法文件

一、最高人民法院《關(guān)于對(duì)貪污、受賄、挪用公款犯罪分子依法正確適用緩刑的若干規(guī)定》的通知 （1996年6月26日發(fā)布實(shí)施，已于2013年1月18日被廢止）

……

對(duì)下列貪污、受賄、挪用公款犯罪分子不適用緩刑：屬于共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯，或者犯有數(shù)罪的；

……

二、最高人民檢察院法律政策研究室關(guān)于對(duì)數(shù)罪并罰決定執(zhí)行刑期為三年以下有期徒刑的犯罪分子能否適用緩刑問(wèn)題的復(fù)函（[1998]高檢研發(fā)第16號(hào) 1998年9月17日）

根據(jù)刑法第七十二條的規(guī)定，可以適用緩刑的對(duì)象是被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子；條件是根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)。對(duì)于判決宣告以前犯數(shù)罪的犯罪分子，只要判決執(zhí)行的刑罰為拘役、三年以下有期徒刑，且符合根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的案件，依法可以適用緩刑。

    三、最高人民法院刑二庭《寬嚴(yán)相濟(jì)在經(jīng)濟(jì)犯罪和職務(wù)犯罪案件審判中的具體貫徹》（2010年4月7日）

……

關(guān)于緩刑等非監(jiān)禁刑的適用。貪污、受賄犯罪分子具有下列情形之一的，一般不得適用緩刑：……屬于共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯，或者犯有數(shù)罪的；

……

瀆職犯罪分子具有下列情形之一的，一般不適用緩刑：……（3）瀆職行為同時(shí)構(gòu)成其他犯罪，以瀆職犯罪一罪處理或者實(shí)行數(shù)罪并罰的。

四、最高人民法院印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)危害生產(chǎn)安全刑事案件審判工作的意見(jiàn)》的通知 （法發(fā)〔2011〕20號(hào)）

……

18、對(duì)于具有下列情形的被告人，原則上不適用緩刑：

（二）數(shù)罪并罰的。

……

五、最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件嚴(yán)格適用緩刑、免予刑事處罰若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知（法發(fā)〔2012〕17號(hào)）

……

二、具有下列情形之一的職務(wù)犯罪分子，一般不適用緩刑或者免予刑事處罰：

（四）犯有數(shù)個(gè)職務(wù)犯罪依法實(shí)行并罰或者以一罪處理的；

五、對(duì)于具有本意見(jiàn)第二條規(guī)定的情形之一，但根據(jù)全案事實(shí)和量刑情節(jié)，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰并據(jù)此提出量刑建議的，應(yīng)經(jīng)檢察委員會(huì)討論決定；審理法院認(rèn)為確有必要適用緩刑或者免予刑事處罰的，應(yīng)經(jīng)審判委員會(huì)討論決定。

        二、從不斷演變的法律規(guī)范可以得出如下結(jié)論：

支持?jǐn)?shù)罪并罰能夠判處緩刑和持否定態(tài)度的觀(guān)點(diǎn)各有道理，不予以贅述，僅從以上法律規(guī)定分析：

（1）根據(jù)刑法第72條規(guī)定，被告人被數(shù)罪并罰后得不出一定不能適用緩刑的結(jié)論。判處緩刑的實(shí)質(zhì)條件仍然是刑法72條的規(guī)定，累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子不得適用緩刑是刑法明確規(guī)定的，對(duì)于數(shù)罪并罰后能否判處緩刑，刑法并未做出禁止性規(guī)定，仍有適用緩刑的可能性。

（2）兩高早期對(duì)此觀(guān)點(diǎn)相互打架，從“不能”到“一般不能”：最高人民法院于1996年做出的司法解釋規(guī)定的是貪污、受賄、挪用公款犯罪分子犯數(shù)罪的不得判處緩刑，此司法解釋具有絕對(duì)性，絕對(duì)排斥了貪賄挪并罰或和其他罪名數(shù)罪并罰適用緩刑的可能性。最高人民檢察院于1998年的復(fù)函中指出根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)，依法可以適用緩刑。根據(jù)此后的相關(guān)司法解釋及司法實(shí)踐操作，從“不能”到“一般不能”更加符合司法實(shí)際情況，最高檢的復(fù)函對(duì)此的理解更加合理和準(zhǔn)確。

（3）對(duì)于職務(wù)犯罪、危害生產(chǎn)安全刑事案件最高司法機(jī)關(guān)高度關(guān)注和敏感，對(duì)此有明確規(guī)定。由于職務(wù)犯罪案件緩刑等非監(jiān)禁刑適用比例偏高屬實(shí)際情況，并且過(guò)多適用非監(jiān)禁刑容易帶來(lái)負(fù)面社會(huì)影響。全國(guó)安全生產(chǎn)形勢(shì)呈現(xiàn)總體穩(wěn)定但形勢(shì)依然嚴(yán)峻，造成群死群傷的重特大生產(chǎn)安全事故仍然時(shí)有發(fā)生。所以最高司法機(jī)關(guān)對(duì)以上兩類(lèi)犯罪做出了明確的司法解釋。

（4）數(shù)罪并罰后的職務(wù)犯罪罪犯、危害生產(chǎn)安全類(lèi)犯罪一般不得適用緩刑，但是符合刑法第72規(guī)定的條件的，仍然可以判處緩刑。職務(wù)犯罪適用緩刑要經(jīng)過(guò)檢委會(huì)或?qū)徫瘯?huì)通過(guò)。危害生產(chǎn)安全類(lèi)犯罪則無(wú)此硬性規(guī)定。

（5）一般罪名的數(shù)罪并罰情形符合刑法第72條規(guī)定，可以適用緩刑，并且根據(jù)上述規(guī)定，檢委會(huì)或?qū)徫瘯?huì)討論則是非必經(jīng)程序。

（6）建議：一般罪名的數(shù)罪并罰可以參照職務(wù)類(lèi)罪犯數(shù)罪并罰的要求，嚴(yán)格掌握緩刑的適用條件，一般不予以適用，如果確需適用緩刑，也可參照職務(wù)類(lèi)罪犯數(shù)罪并罰的程序性要求，提交檢委會(huì)或?qū)徫瘯?huì)討論。對(duì)于檢察官、法官這樣能更好得避免職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

結(jié)語(yǔ)：數(shù)罪并罰的罪犯有更高的社會(huì)危險(xiǎn)性，一般不能認(rèn)定情節(jié)較輕，故而一般也不適用緩刑。但司法機(jī)關(guān)不能就此絕對(duì)化和機(jī)械化執(zhí)法，而應(yīng)對(duì)每一起案件結(jié)合案件事實(shí)，根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，綜合考量整個(gè)案件事實(shí)，如自首、立功、過(guò)失犯罪等情節(jié)，根據(jù)刑法第72條規(guī)定確有必要判處緩刑的，則應(yīng)大膽適用緩刑，給罪犯以公正合理的司法結(jié)果。律師則應(yīng)根據(jù)具體案件情況向司法機(jī)關(guān)提出合理的辯護(hù)意見(jiàn)，確有必要判處緩刑的，則應(yīng)向司法機(jī)關(guān)據(jù)理力爭(zhēng)，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。唯有如此，才能讓百姓在每一起案件中感受到公平正義。